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等別：三等考試
類科：財稅行政、法制、商業行政
科目：民法
甲、申論題部分：（50 分）
一、天然孳息與原物分離後，其孳息所有權之歸屬，民法定有如何之規定可作判斷之依據？設若甲所有之母牛混入乙經營之牧場未歸，乙不知其情而予飼養，嗣該母牛所小牛之所有權孰屬？又，丙、丁夫妻二人之未成年兒子戊日前受贈取得之迷你母豬所生仔豬之所有權歸屬何人？試就以上問題分項解答之。(25分)
【擬答】
(一)查民法第765 條規定，所有人，於法令限制之範圍內，得自由使用、收益、處分其所有物，並排除他人之干涉。同法第第766 條並規定，物之成分及其天然孳息，於分離後，除法律另有規定外，仍屬於其物之所有人。故，除法律另有規定，如用益債權人、用益物權人或例如民法第798條規定以外，孳息所有權，原則上歸屬於原物所有人。
(二)母牛所小牛之所有權亦應歸屬於乙，說明如下：
1.查，民法第 813 條規定，動產與他人之動產混合，不能識別，或識別需費過鉅者，準用812條之規定，亦即原則上由各動產所有人，按其動產附合時之價值，共有合成物，但若附合之動產，有可視為主物者，該主物所有人，取得合成物之所有權。
2.依題意，甲所有之母牛混入乙經營之牧場未歸，該母牛所有權之歸屬為何，學說上並非無爭議。有認為，應視牧場之牛隻數量與母牛之所有人甲，依比例共有該牛群。然通說認為，應由數量較多之動產，視為主物，由乙取得該母牛之所有權，管見從之。本題，依前開所述，母牛之所有權歸屬於乙，嗣該母牛所小牛之所有權亦應歸屬於乙。
(三)迷你母豬所生仔豬之所有權歸屬於父母共有，說明如下
1.按民法第 77 條規定，限制行為能力人為意思表示及受意思表示，應得法定代理人之允許。但純獲法律上利益，或依其年齡及身分、日常生活所必需者，不在此限。
2.依題意，丙、丁夫妻二人之未成年兒子戊日前受贈取得之迷你母豬所生仔豬之所有權，該贈與契約及所有權之移轉行為，皆屬於純獲法律上利益，依前開規定，皆屬有效，該迷你豬之所有權歸屬於戊。
3.又，民法第 1087 條規定，未成年子女，因繼承、贈與或其他無償取得之財產，為其特有財產。而同法第1088條規定，成年子女之特有財產，由父母共同管理。父母對於未成年子女之特有財產，有使用、收益之權。但非為子女之利益，不得處分之。依題意，迷你豬之所有權人為戊， 然，依法其父母對該特有財產有管理、使用、收益之權。故該迷你母豬所生仔豬之所有權歸屬於父母共有。
二、死因贈與和遺贈有何不同？試就其各自之意義與可否任意撤銷或撤回，比較說明之。(25分)
【擬答】
(一)所謂「遺贈」，是在遺囑內容中表明要將遺產贈送給某人；而死因贈與係指，贈與人與受贈人雙方約定，贈與人死亡，願意將某些財產贈與給受贈人，性質上屬於贈與契約。遺贈與死因贈與同樣是被繼承人死後的處分其財產的行為，將財產無償給予他人的一種法律行為，但注意下列不同之處：
1.遺贈是一種單獨行為；死因贈與是一種契約。但遺贈之受贈人有決定承認或拋棄該贈與的權利（民法第一千兩百零六條、第一千兩百零七條）。
2.民法第一千一百八十六條規定，滿十六歲（限制行為能力人）就可以訂立遺囑，亦即遺贈不需要有完全的行為能力。而死因贈與係契約，如果贈與人贈與財產，依民法第七十七條及第七十九條規定，必須得到法定代理人之允許或承認，該契約始生效力。
3.遺贈必須以遺囑之要式行為，但死因贈與性質上係贈與契約，為不要式行為。
4.可否任意撤銷或撤回亦有不同：
(1)死因贈與，性質上是贈與契約，當事人相互約定後即成立，僅是以贈與人死亡時，為始期或停止條件。又，為了保護贈與人，民法408 條規定，除了經公證之贈與，或為履行道德上義務而為贈與者以外，贈與物之權利未移轉前，贈與人得撤銷其贈與。受贈人對於贈與人有民法第416條規定之情形，贈與人亦得撤銷該贈與契約。換言之，贈與人與死亡前，死因贈與雖未生效，但若有依法得撤銷之事由，則於死因贈與契約生效以前，自應解為贈與人亦有撤回之權利。
(2)而遺贈，則是遺囑之一種，一旦遺囑人死亡，該遺贈即發生效果，遺囑人死亡，自無撤銷之問題。然，民法第 1220 條則規定。前後遺囑有相牴觸者，其牴觸之部分，前遺囑視為撤回。同法第 1221 條則規定，遺囑人於為遺囑後所為之行為與遺囑有相牴觸者，其牴觸部分，遺囑視為撤回。同法第 1222 條另規定，遺囑人故意破毀或塗銷遺囑，或在遺囑上記明廢棄之意思者，其遺囑視為撤回。但死因贈與，因屬契約行為，則不會因贈與人單方面事後另與他人訂立贈與契約或其他相牴觸之行為，或故意塗銷贈與契約，而使得死因贈與發生撤回之效果。僅生債務不履行之損害賠償責任，而該責任，則由贈與人之繼承人概括繼承之，自不待言。
乙、測驗部分：（20 分）
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(B) |
1. |
關於社團總會之決議，下列敘述，何者錯誤？ |
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(D) |
2. |
甲與其父乙一起搭船旅遊，不幸發生船難，甲、乙之屍體被尋獲。同船之旅客中，有78歲之丙，18歲之丁。丙、丁失蹤生死不明。下列敘述，何者正確？ |
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(A) |
3. |
甲將代理權授與給17歲之乙，由乙以甲之名義向丙購買價值新臺幣100萬元之土地。乙、丙訂立之買賣契約效力如何？ |
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(B) |
4. |
下列那一項買賣契約，某甲得撤銷其購物的意思表示？ |
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(A) |
5. |
下列敘述，何者正確？ |
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(C) |
6. |
下列關於贈與契約之敘述，何者正確？ |
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(A) |
7. |
關於租賃契約之性質，下列敘述，何者錯誤？ |
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(C) |
8. |
下列關於貨幣之債之敘述，何者錯誤？ |
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(D) |
9. |
甲有A地，乙明知A地為甲所有，未經甲同意，占有A地使用收益。下列敘述，何者錯誤？ |
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(D) |
10. |
甲出借某名貴古董傢俱給乙，乙擅自將之以市價500萬元出售於丙，銀貨兩訖。下列敘述，何者錯誤? |
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(D) |
11. |
甲地主與乙營造商訂立承攬契約，約定由乙在甲所有土地上興建大樓。工程進行中，乙因財務周轉困難，有意退出承攬關係，改由丙營造商繼續接手完成工作，乃將其基於承攬關係所生之權利義務，概括讓與於丙。此一承攬關係之變動，於下列何種情形下，發生效力? |
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(A) |
12. |
下列關於代物清償之敘述，何者錯誤? |
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(A) |
13. |
下列關於買賣契約物之瑕疵擔保責任之敘述，何者錯誤? |
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(D) |
14. |
甲將其所有之A屋出租並交付於乙。下列敘述，何者錯誤? |
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(C) |
15. |
甲開車撞上騎機車的乙，雙方因為不想費時訴訟，乃達成和解，由甲賠償乙相關損害5萬元，乙則不對甲提起民刑事訴訟。下列敘述，何者正確? |
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(D) |
16. |
下列關於動產所有權移轉之敘述，何者正確? |
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(D) |
17. |
下列何者，非屬於所有權取得時效中斷之事由? |
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(D) |
18. |
甲有A地，欲於其上設定物權於他人。下列物權中，何者不得設定於A地上? |
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(B) |
19. |
下列何者，非屬於民法所規定之直接占有? |
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(D) |
20. |
下列情形之婚姻，何者非無效? |
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(B) |
21. |
下列關於子女姓氏之敘述，何者正確? |
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(D) |
22. |
甲、乙離婚後，其二人所生育之子丙，由乙再婚之配偶丁收養，丙之生活扶養費用，應由何人負擔？ |
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(D) |
23. |
被繼承人甲，有配偶乙、祖父丙、祖母殅及外祖母戊。甲死亡時，留下720萬元之財產，外祖母戊之應繼分為何？ |
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(A) |
24. |
下列關於生前特種贈與歸扣之敘述，何者錯誤？ |
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(D) |
25. |
下列關於遺囑方式之敘述，何者正確？ |
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